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法律制度史论文

论文栏目:法律论文来源:互联网时间:2018-06-05 10:42

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  法律制度史论文_现代企业法律制度初探

  现代企业制度要有必要的法律、法规来加以规范,加以推动。现代企业法律制度是与此相适应的一种法律制度。但是,在如何认识现代企业法律制度上还有不同的看法:有人认为,现代企业法律制度就是有关公司的法律制度;有人认为,现代企业法律制度是包括现代企业组织制度、现代企业财务会计制度、现代企业人事制度,现代企业分配制度、企业终止清算制度等等,是有关现代企业多种制度的总合。本人赞同后者,作为一种企业法律制度,应着眼于所有企业,即使是现代企业法律制度也必须着眼于规范所有企业。因此,现代企业法律制度是适应社会主义市场经济发展要求,以公司为核心,多种企业形态并存,任出资者自由选择的企业法律制度。从我国的具体情况看,1993年颁布实施了《公司法》、1997年制定了《合伙企业法》、1999年又制定了《个人独资企业法》,这就是为了满足企业形态多元化对法律规则的要求。

  公司法是现代企业法律制度的核心

  不论人们对现代企业法律制度认识如何,但有一点是相同的,即都充分重视公司法律制度在现代企业法律制度中的地位和作用。虽然,市场经济的发展不拒绝任何一种适应市场经济发展要求的具体的企业法律制度,但公司(这里,主要指股份有限公司和有限责任公司)法律制度确实在促进市场经济发展中发挥着其他企业法律制度无法比拟的作用。因为,公司是多元投资主体设立的企业,它能最大限度地筹措资金,最大限度地分散经营风险。并且,公司实行所有权与经营权分离,采用科学的企业治理模式。因此,公司是诸多企业中最适应市场经济发展要求的现代企业形式。而公司法为公司的成立与发展提供必须遵循的规则和一般性条件。所以,它是现代企业法律制度的核心。

  企业设立法制中的两大问题交易安全与经济效率

  企业设立法制是企业法的基本内容之一,由于企业设立关系到企业自身的运营效率和相关交易者的交易安全问题,各国立法均给予了高度的关注。

  企业设立法制中的交易安全问题

  企业是以赢利为主要目的社会经济组织,对利润的追求可能导致企业为了获利而不惜以牺牲他人合法利益或社会利益为代价,通过企业的设立及设立后的各种行为实施违法获利行为;另外,由于企业在规模和势力上远远大于普通自然人,企业就有可能以更为强大的力量影响和作用于其他相关的市场主体,一旦这种力量以侵蚀和损害他人利益的形态发生时,其社会后果可能甚为严重。因此法律需要就企业设立的条件和程序作出规定,从企业设立的层面上为企业可能产生的负面效应设置预防机制,以使其他市场主体在与企业进行交易时,企业有充分的资信和风险保证;再次,企业的资产和行为具有独立性,企业的对外活动都是以企业的名义进行,企业具有相对自主的决策机构。法人企业对外所产生的民事责任,以法人的财产负担为限,针对企业资产和行为的相对独立性,为使其资产能负担对外的债务,以保护债权人的合法利益,法律有必要在企业(特别是有限责任公司和股份公司)设立时设置一些条件和程序,以维护公共利益和保障相关交易主体的权益。

  在企业设立的条件中最能反映“交易安全”的具体制度是企业的资本金制度

  尤其是在企业的成员仅负有限责任的有限责任公司和股份有限公司中,各国立法均有所要求。我国《公司法》明确规定:有限责任公司的注册资本不得少于10万元;股份有限公司的注册资本的最低限额为1000万元。就合伙制企业和个人独资企业而言,因其投资者以自己的财产对企业的债务承担无限责任,各国立法并无严格的资本金要求,通常只宽泛地规定应具有与经营规模相应的资本,这里的资本并不是注册资本,即投资者并不以此资本为限对外承担债务责任。如我国《个人独资企业法》第八条仅规定:“有出资人申报的出资”,这里的出资并不承担“交易安全”的功能。在国家工商企业登记注册中,公司实行核准制;个人独资企业和合伙企业实行备案制的道理就在此。公司设立者在公司设立后也不能任意改变注册资本、经营者、经营范围、企业章程等。因为公司变更注册资本、经营者、经营范围和企业章程等不仅要具备一定的法定条件,而且还需履行繁琐的法定程序,这些都是交易安全最好的体现。

  企业设立法制中的经济效率问题

  企业设立制度应该立足经济效率的价值取向,使企业设立的具体规则最大化地方便设立人有效地创立企业,促成企业降低设立成本,增加个体和社会财富功能的实现。一切经济行为都以有效地利用资源、最大限度地增加社会财富为目的。自由竞争是经济领域的最高原则,保证自由平等的竞争可使生产提高效率;经济竞争自由、个人发挥聪明才智和择业自由、企业经营自由是市场主体获得自发的主动性、积极性的前提;没有自由就没有市场竞争,也就没有效率。企业设立法制要讲究经济效率,就是在企业设立法的基本价值取向中,对企业追求企业价值最大化的经济理想要给与体现和尊重。价值最大化就是企业在设立及设立后的经营中,所得与所费比较的结果。所得是对价值增值的追求结果,所费是在追求价值增值过程中耗费的价值。价值增值最大就必须使所得最大所费最小。

  企业设立的程序决定着设立企业所耗费的时间和金钱开支

  企业设立上的所费既是企业未来利润的减项,也是设立者是否情愿选择企业形式来增值财富的考虑因素之一。程序制度的简便与繁琐可以在设立法制上形成鲜明的差异对比。企业设立制度的实体内容决定着企业设立的难易和成本。企业设立时注册资本的数额及其实缴比例的具体要求、企业的经营范围的限制与选择、企业组织内部构造的特定要求,以及经营场所等有关的法定经营条件的设置,均制约着企业设立者的各种成本耗费和设立的难易。如法定资本制虽可防止公司设立中的欺诈、投机等,但可能使公司设立初设立者筹措大量资金有困难而放弃设立,同时在开业初因活动尚未全面展开,可能引发企业资金积压和闲置的问题,从而引起企业成本费用不合理的上升。

  在发达国家,公司设立时取得的营业执照只解决一个公司对外开展经济活动的合法性问题,并不表明其拥有的经济实力,有些国家的营业执照甚至不反映注册资本的数额,更鲜有哪个公司在对外交往中宣传本公司的注册资本。

  在注册资本与实缴资本的关系上,国际上通行两种做法:一种是法定资本制,另一种授权资本制。

  “法定资本制”要求公司注册资本与实缴资本一致,即公司成立时注册资本额就要确定且在有关管理部门登记(一般不在营业执照上表现),并须将注册资本额记载于公司章程之中,否则公司不能成立。

  “授权资本制”是公司的注册资本额虽在有关部门登记且记载于公司章程,但股份是否缴足与公司设立无关。股东(发起人)只要认购法律或章程规定的最低数额,公司即可成立。因此,授权资本制通常分为两个阶段,一是发起人在认缴注册资本总额的一定比例后就可以在有关部门注册公司;二是公司设立后,再以其名义以公募和私募的方式募集其余股份,通常募股期限不超过一年。在授权资本制下,注册资本仅是公司自行决定的一个数额,与公司注册时的实缴资本不要求一致。公司不论大小,均可随时成立,随公司营业的发展,逐渐增加资本,而无需经常变更章程或营业执照。授权资本制适合于股份有限公司和其他大型公司。授权资本制的灵活性,有助于公司设立者经济效率的实现,还为企业结合经营状况控制企业资本提供了制度上的便捷,而不存在法定资本制所导致的修改注册资本必须先经过修改公司章程和登记机构登记等程序,这有利于提高经济效率。

  企业设立中设立人的法律责任

  企业设立失败及设立中发生违法事件均需追究有关设立人的法律责任。这样在设立中责任追究的宽与严,就成为影响设立人行为的重要因素。对企业设立行为的严格管制,可以实现未来交易的安全。从体现企业设立法制的“经济效率”之价值取向来看,设立的法律责任应更多地设置于事后监督,即企业设立后的追究,而不宜在设立过程中抬高设立门槛和建立设立障碍,从而加大设立人在设立过程中的设立责任。否则企业设立人将为获得登记机构的“许可”而不择手段,这样一方面造成设立费用上升,另一方面易引起腐败行为的发生。对经济发展和社会管理都会产生极为不利的影响。目前,在我国在公司注册资本数额要求较高的条件下,真实地依法兴办公司非常困难,因此设立公司者普遍采用借钱办公司的做法,即为注册公司借一笔钱,在工商部门指定的银行帐户上停放一个月,领到营业执照后再将借款归还。而工商管理部门则设立专门的咨询机构协助申请人进行公司登记,如提供标准章程,甚至协助解决注册资金的不足,以达到注册资本与实缴资本短暂一致的目的。事实上只要办公司的人肯花一笔咨询费,即可拿到标有理想注册资本额的营业执照。这种注册制度,不仅导致行业不正之风泛滥,更严重的是使人们在经济交往中,普遍把让对方提供营业执照并将营业执照中注册资本的大小当作其实力和对外承担经济责任的标志,似乎一个公司只要具有高额注册资本,就可与其发生各种等额的融资性和经营性活动,甚至金融机构的贷款也以企业的注册资本来决定其信贷额度,这就给一些不法分子及名不符实的公司以可乘之机。另外,我国现有的《公司法》惩公不惩私,公司违法大多只惩罚公司,并且惩罚的金额较少。如提供虚假证明文件,采取欺诈手段注册公司,最多罚公司1至10万元,撤消公司登记。公司做账外账、假账的,责令改正,没有规定要处罚公司法人代表。许多上市公司通过虚假包装注册,欺骗投资者,至今鲜见有处罚公司人员。还有许多虚假的“泡泡公司”,其负责人往往能逃避惩罚,都是这种惩公不惩私法规的“好处”。

  交易安全与经济效率的辩证统一

  企业设立法制的两个基本价值取向――交易安全与经济效率在现实的制度选择中存在一定的对立。交易安全价值取向要求企业设立制度以严格详尽的规定预防设立人的各种可能发生的欺诈,这既包括实体条件上严格化,也包括程序制度上复杂化。但是这种规定必然牺牲经济效率,投资人为了满足法律上的要求,必然牺牲根据市场变化自主的调整经营行为的权力和机会;而与企业打交道的其他市场主体,由于确信企业设立法制的完备,在与企业进行交易时,往往对风险认识不足,容易上当受骗。一旦这种情况出现,这些市场主体就失去了对法律和企业的信任,后面的经营就变得谨小慎微。这在某种意义上意味着企业及其伙伴追求价值、赢得利润的机会减少。从自由与效率相联结的机制来看,交易安全的过分追求是对市场主体的经济自由的侵蚀。只有人在自由时,人投身于市场经济的主动性、积极性、创造性才能得到最大程度地发挥。绝不能为追求交易安全而牺牲对经济效率的追求。但是,追求经济效率又不能丧失交易安全,没有交易安全,经济效率就无从谈起。交易安全不可能仅通过企业设立法制就能解决,它要通过企业设立法制、企业资信评估制度、企业财务会计报告制度和企业审计检查制度以及企业违法惩罚制度等的综合运用,才能逐步建立起企业间的交易安全。

  坚持经济效率优先兼顾交易安全是企业设立法制改革中应坚持的方向

  适当降低企业进入市场的门槛,放宽企业经营的限制;加强企业经营过程的监督和事后责任的追究,这是经济效率与交易安全辩证统一的结果,是正确的选择。为此,我们建议公司法应当作出适当的修改:降低注册资本额,采用折衷授权资本制;取消累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十的限制;调整设立公司时无形资产作价出资比例的限制等。

  市场经济又叫法制经济,现代企业制度应该有必要的法律制度来加以规范,并推动其发展,但这些法律制度又不是静止的,它也应随着社会实践的进步而做出合理的调整,新的社会实践不断充实着法律的内容,法律又推动着社会实践。法律是制定于过去、适用于现在、规划着将来的行为规范,其本质特点决定其具有稳定性。所以现代企业制度也应是一个动态的概念。

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